FAQ по контрафакту. Перевірочна закупівля і ст. 146 КК РФ.
1. Мене затримали після перевірочної закупівлі співробітники міліції з контрафактним ПЗ, як мені поводитися?
Після проведення перевірочної закупівлі збирається матеріал первинної перевірки, в ході якої, Ви даєте пояснення оперативнику на листку паперу, а не на процесуальному бланку допиту у кримінальній справі у слідчого. Оперуповноважений приймає пояснення, набирає текст на комп'ютері, як правило, як йому потрібно, а не так як каже затриманий. Це робиться для того, щоб порушили справу у слідстві. Але зібраний матеріал перевірки може і не стати кримінальною справою. Тому не треба поспішати і давати під тиском свідчення, тим більше погоджуватися підписувати явку з повинною. Найкраще утриматися від будь-яких свідчень за відсутності захисника. Якщо на Вас чинять тиск, щоб Ви дали пояснення Ви можете нагадати співробітникам правоохоронних органів про те, що право не свідчити проти себе гарантовано ст.51 Конституції Росії. Однак мовчати під час всього розгляду у справі - не варто. Порадившись із захисником, Вам потрібно вибудувати захист, дати в його присутності свідчення і дотримуватися їх під час попереднього слідства, а також у суді. Ваші показання є доказом обвинувачення або захисту, що безпосередньо залежить від того, як грамотно з юридичної точки зору, Ви їх дасте.
2. Стосовно мене було порушено кримінальну справу за ст. 146 КК РФ і був оголошений розмір збитку правовласнику, чи можу я якось виплатити цю суму і залишитися не судимим?
Якщо відносно Вас порушили за ч.3 ст. 146 КК РФ - то Ви не маєте права примиритися з потерпілою стороною, так як злочин по цій частині вважається тяжким (максимальне покарання за нього - 6 років позбавлення волі). За ч. 1 і ч. 2 ст. 146 КК РФ - у Вас залишається шанс припинити кримінальну справу у зв'язку з примиренням сторін. Примирення допускається до видалення суду в нарадчу кімнату для постановлення вироку. Для цього представник потерпілої сторони повинен заявити відповідне клопотання.
Як свідчить ст. 25 КПК України - суд, а також слідчий за згодою керівника слідчого органу або дізнавач за згодою прокурора вправі на підставі заяви потерпілого або його законного представника припинити стосовно особи, підозрюваного або обвинуваченого у вчиненні злочину невеликої або середньої тяжкості кримінальну справу, якщо особа примирилася з потерпілим і загладити заподіяну йому шкоду. Тобто Вам потрібно відшкодувати суму правовласнику, але не обов'язково ту, про яку йде мова в кримінальній справі. На практиці, з правовласниками домовляються про можливу з Вашого боку виплати, і, якщо ця сума влаштовує обидві сторони - вони вирішують примиритися. Але також потрібно пам'ятати, що згідно КПК, примирення з припиненням справи можливе, але не обов'язково. Суддя може і відмовитися від такого варіанту, а слідчий - відмовиться напевно, оскільки з нього запитують кількість розслідуваних та відправлених до суду справ.
3. Якщо я примирився з потерпілою стороною, у мене буде судимість? Чи може кому-небудь стати відомо, що стосовно мене порушувалася кримінальна справа?
У разі примирення з потерпілою стороною судимості у Вас не буде, Вам не призначать ніякого покарання і т.п. Однак, відомості про те, що стосовно Вас порушувалася кримінальна справа в момент збудження подається в ІЦ (інформаційний центр) ГУВС Вашого регіону. У зв'язку зі змінами в Законі про міліцію, особа, щодо якої порушувалася кримінальна справа, але було по яких-небудь підстав припинено, не може бути прийнято на службу в правоохоронні органи.
4. Я встановив старі контрафактні версії програм, які вже зняті з продажів, а в довідці про вартість від правовласника, яку показав мені слідчий порахували суму, як за нові. Як мені переконати, що вартість встановлених мною версій набагато нижче?
Для того, щоб об'єктивно визначити вартість програм, потрібно провести товарознавчу експертизу. Справа в тому, що про кримінальну справу може йти мова тільки в тому випадку, якщо вартість примірників творів або фонограм, або вартість прав на використання об'єктів авторського права і суміжних прав перевищують сто тисяч рублів.
Так, Постанова Пленуму Верховного суду Російської Федерації від 26 квітня 2007 N 14 говорить, що, встановлюючи ознаки великого чи особливо великого розміру діянь, передбачених частинами 2 і 3 статті 146 КК РФ, слід виходити з роздрібної вартості оригінальних (ліцензійних) примірників творів чи фонограм на момент вчинення злочину, виходячи при цьому з їх кількості, включаючи копії творів чи фонограм, що належать різним правовласникам.
При необхідності вартість контрафактних примірників творів або фонограм, а також вартість прав на використання об'єктів інтелектуальної власності може бути встановлена шляхом проведення експертизи (наприклад, у випадках, коли їх вартість ще не визначена правовласником). Якщо слідчий спробує обійтися без експертизи і встановити вартість примірників за довідкою від правовласника або за горезвісним довідником від НПППП необхідно обов'язково клопотати про проведення експертизи, так як сторона обвинувачення буде намагатися підтвердити якомога бо'льшую вартість програм. Слід не упустити момент, коли слідчий сам спробує призначити експертизу з визначення вартості. Захист може оскаржити доручення такої експертизи не економіст / товарознавцю, а айтішників (поширений випадок). Захист може поставити свої запитання перед експертом.
5. Чи можу я платно встановлювати тріальні (пробні) версії програм?
Почнемо з того, що Ви повинні бути зареєстровані як підприємець, у випадку, якщо хочете отримувати з своєї діяльності прибуток. Встановлюючи тріальні версії, Вам потрібно завжди звертати на ліцензійну угоду від правовласника конкретної програми, в якому обумовлені всі обмеження такої версії, такі, як час дії програми, мета використання, місце можливого використання і т.д.
6. Яке покарання мені загрожує, якщо я встановив контрафактні програми, але на суму меншу 100 000 рублів?
У випадках, якщо вартість контрафактних програм нижче 100 000 рублів, за установку таких програм слід відповідальність за ч.1 статті 7.12 КоАП РФ «Порушення авторських і суміжних прав, винахідницьких і патентних прав». За таке правопорушення слід адміністративний штраф і конфіскація всіх контрафактних примірників, устаткування та інших знарядь вчинення адміністративного правопорушення. Штраф відрізняється залежно від того, ким є порушник: якщо громадянин - від 1500 до 2000 рублів, якщо посадова особа - від 10 000 до 20 000 рублів, якщо юридична особа - від 30 000 до 40 000 рублів.
7. Хто при порушенні кримінальної справи визначає контрафактні чи ні версії програм, які я встановив?
Згідно ч. 4 ст. 1252 ЦК України, контрафактними вважаються матеріальні носії (диски, флешки тощо), на яких результат інтелектуальної діяльності (програми, фільми, бази даних), у разі, коли їх виготовлення, розповсюдження або інше використання, а також імпорт, перевезення або зберігання призводять до порушення виключного права правовласника. Такі матеріальні носії за рішенням суду підлягають вилученню з обігу і знищення без якої б то не було компенсації.
Пункт 15 Постанови Пленуму Верховного Суду Російської Федерації № 15 від 19 червня 2006 р, прямо говорить нам про те, що поняття контрафактності примірників творів та (або) фонограм є юридичним. Тому питання про контрафактності примірників творів або фонограм не може ставитися перед експертом при призначенні експертизи. Контрафактними є екземпляри твори і фонограми, виготовлення і розповсюдження яких тягне за собою порушення авторських і суміжних прав. В ході перевірки за матеріалом співробітниками правоохоронних органів повинні бути зібрані достатні докази того, що Ви встановили саме контрафактні версії програм.
8. Скільки може тривати перевірка за матеріалом після перевірочної закупівлі?
Матеріал первинної перевірки протягом 24 годин з моменту перевірочної закупівлі підлягає реєстрації в журналі КУСП (контролю та обліку вхідних повідомлень про злочини), який знаходиться в ДЧ ОВС, а після того, як його спишуть - здається в облікову групу відділу. Після реєстрації в ДЧ у особи, яка проводить перевірку є троє діб, після закінчення яких він повинен такий матеріал передати на прийняття рішення, згідно ст.ст. 144, 145 КПК України, тобто - Порушення або відмови в порушенні кримінальної справи (можлива також передача матеріалу за підслідністю). Триденний термін можна продовжити у начальника відділу до 10-ти діб, але рішення має бути прийняте на 10-у добу. Також в районній прокуратурі можуть продовжити матеріал перевірки до 30 діб, і знову ж, рішення має бути прийняте вже на 30-у добу.
Тепер звернемо увагу на те, що відбувається з тими документами, за якими вже прийнято рішення. Як говорилося раніше, в порушенні кримінальної справи можуть відмовити. У такому випадку, все відмовні матеріали направляються на перевірку законності прийнятого рішення в районну прокуратуру. Скільки їх там перевірятимуть одному богу, як кажуть, відомо. У випадку, якщо виявлять недоліки або встановлять, що ще необхідно зробити за матеріалом, то його повернуть особі, яка прийняла рішення про відмову в порушенні кримінальної справи для усунення відповідних недоліків. Так може матеріал до порушення кримінальної справи гуляти неодноразово протягом багатьох місяців. Загалом, визначити, коли саме порушать справу за відмовні матеріали - практично неможливо. У випадку, якщо відмова в порушенні кримінальної справи в районній прокуратурі визнають законним і обґрунтованим, цей матеріал передадуть на зберігання в облікову групу відділу, де він буде зберігатися без руху кілька років.
У випадку, якщо прийнято рішення про порушення кримінальної справи, і Ви отримали повідомлення та копію постанови про порушення, матеріал перевірки перетворюється на кримінальну справу і починається попереднє слідство. Термін попереднього слідства без продовження - 2 місяці, дізнання - 1 місяць. В термін попереднього слідства включається час з дня порушення кримінальної справи і до дня його напрямки прокурору з обвинувальним висновком чи постановою про передачу кримінальної справи до суду для розгляду питання про застосування примусових заходів медичного характеру, або до дня винесення постанови про припинення провадження у кримінальній справі. Цей термін може бути продовжений різними компетентними наглядовими органами до 12 місяців. Подальше продовження можливе лише у виняткових випадках Головою Слідчого комітету при прокуратурі Російської Федерації, керівником слідчого органу відповідного федерального органу виконавчої влади (при федеральному органі виконавчої влади) та їх заступниками.
Нарешті, якщо слідчий прийняв рішення про передачу матеріалу первинної перевірки за підслідністю - термін буде протікати за тими ж принципами, але з того моменту, як орган, якому передали матеріал, отримає його.
9. Хто такий правовласник програмного забезпечення? Як упевнитися, що саме ця людина є офіційним представником правовласника?
Правовласник спочатку - автор програми для ЕОМ. Але за договором він міг передати виключні права на свою програму іншим особам, організаціям. Саме наявність договору про відчуження виключних прав на програму може дозволяти представляти майнові інтереси правовласника. Великі компанії (Adobe, Microsoft, 1С) мають своїх представників у багатьох регіонах РФ. У таких представників правовласника повинна бути, відповідним чином оформлена, довіреність. Також, наприклад, достовірність представника правовласника, наприклад, Microsoft, можна перевірити на офіційному сайті компанії.
10. Мені кажуть, що вирок у ч.2-3 ст.146 однаковий, незалежно від того, відразу зізнався і розкаявся або заперечував провину і захищався. Кажуть, в будь-якому випадку буде рік умовно. Так чи варто боротися?
Важливо завжди пам'ятати, що розмір і вид покарання може визначити лише суд. Ч.2 ст. 146 КК РФ - є злочином невеликої тяжкості, тобто максимальне покарання за нього не може перевищувати 2 роки позбавлення волі. А ось ч.3 ст. 146 КК РФ - тяжкий злочин і карається позбавленням волі на строк до шести років зі штрафом у розмірі до п'ятисот тисяч рублів або в розмірі заробітної плати або іншого доходу засудженого за період до трьох років або без такого. Як ми бачимо, різниця є і вона суттєва. Крім того, примирення з правовласником неможливо у випадку, якщо Вас звинувачують за ч.3 ст. 146 КК РФ. Схиляють до ч. 3 зазвичай для того, щоб відзвітувати перед керівництвом про розкриття тяжкого злочину. Це, звичайно, добре, але завжди пам'ятайте про статтю 49 Конституції РФ, 1. Кожен обвинувачений в скоєнні злочину вважається невинним, поки його винність не буде доведена в передбаченому федеральним законом порядку і встановлено що набрало законної сили вироком суду. 2. Обвинувачений не зобов'язаний доводити свою невинність. 3. Непереборні сумніви у винуватості особи тлумачаться на користь обвинуваченого.
Так що, боротися варто, і, бажано, спільно з адвокатом, кваліфікуються на таких злочинах. Самолікування, як правило, виходить дорожче.
11. Чи можу я сам подати довідки про вартість ПО? Як влаштувати, щоб слідчий долучив їх до справи?
Так, можете. Для цього потрібно заявити в ході попереднього слідства клопотання, яке буде ґрунтуватися на відповідних статтях КПК РФ. Згідно ст. 86 - підозрюваний, обвинувачений і їх представники вправі збирати і представляти письмові документи і предмети для залучення їх до кримінальної справи в якості доказів. Також захисник має право збирати докази шляхом отримання предметів, документів та інших відомостей. Стаття 120 КПК РФ говорить, що клопотання може бути заявлено в будь-який момент провадження у кримінальній справі. Письмове клопотання долучається до кримінальної справи, усне - заноситься до протоколу слідчої дії чи судового засідання. Довідка про вартість ПЗ - доказ, який відноситься до інших документів. З її допомогою визначається характер і розмір шкоди, заподіяної злочином, а в разі, якщо вартість прав на ПО нижче 100 000 рублів - обставини, що виключають злочинність і караність діяння. Без визначення вартості ПЗ, вилученого в ході перевірочної закупівлі, слідчий не має права приймати рішення про порушення кримінальної справи. П. 25 Постанови Пленуму Верховного суду Російської Федерації від 26 квітня 2007 N 14, говорить нам про те, що встановлюючи ознаки великого чи особливо великого розміру діянь, передбачених частинами 2 і 3 статті 146 КК РФ, слід виходити з роздрібної вартості оригінальних ( ліцензійних) примірників творів або фонограм на момент вчинення злочину, виходячи при цьому з їх кількості, включаючи копії творів чи фонограм, що належать різним правовласникам. Іншими словами, довідку про вартість потрібно витребувати тільки в тому випадку, якщо програмний продукт на ринку. Також не варто забувати, що правовласник безпосередньо зацікавлений у завищенні вартості програм, оскільки право вимагати компенсацію за порушення виключних прав у рамках цивільного позову в розмірі від 10 000 до 5 000 000 рублів за кожне з порушень, або вимагати оплати в подвійному розмірі вартості примірників програм, контрафактні версії яких, проходять у кримінальній справі, виходячи з ціни, яка при порівнянних обставинах звичайно стягується за правомірне використання твору.
12. Під час перевірочної закупівлі при мені були диски з різним ПЗ, яке я не встановлював. Або такі диски знайшли у мене вдома при обшуку. Чому обвинувачення приплюсовує їх вартість до розміру порушення? Як має бути за законом?
У випадку встановлення контрафактних версій програм йдеться про ч.2, ч.3 ст. 146 КК РФ. Згідно диспозиції цієї статті, для вирішення питання про порушення кримінальної справи, обов'язково необхідно присутність у підозрюваного мети збуту. Іншими словами, саме по собі зберігання вдома контрафактних носіїв програм не може розцінюватися, як зберігання з метою збуту. Типова помилка полягає в тому, що даючи свідчення при допиті, підозрюваний вказує, що програми, знайдені на флешці, будинку або ще де, він зберігає з метою подальшої установки клієнтам. За законом, якщо не доведена мета збуту на знайдені в ході перевірочних заходів та слідчих дій контрафактні носії, то вони повинні бути виключені, як речові докази і за рішенням суду підлягають вилученню з обігу і знищення без якої б то не було компенсації. Досить поширеною формулюванням при розгляді судами справ за установку контрафакту є вказівка на те, що обвинувачений діяв з метою збуту зазначеної програми, так як ніхто з присутніх не мав навичок і знань, необхідних для її копіювання на жорсткий диск комп'ютера замовника. Залізно доведеною мета збуту буде в тому випадку, якщо підозрюваного спіймали за руку в момент передачі грошових коштів або після неї при проведенні перевірочної закупівлі.
13. Коли мені вперше запропонували встановити контрафактне ПЗ, я відмовився. Працівники міліції довго мене вмовляли, поки не вмовили. Хіба це не провокація? Як мені довести факт провокації?
Стаття 5 Федерального Закону «Про оперативно-розшукову діяльність», називається - «Дотримання прав і свобод людини і громадянина при здійсненні оперативно-розшукової діяльності». Дійсно, відповідно до даної статті, органам (посадовим особам), які здійснюють оперативно-розшукову діяльність, забороняється: підбурювати, схиляти, спонукати у прямій чи непрямій формі до вчинення протиправних дій (провокація). Як показує практика, довести провокацію з боку органів внутрішніх справ при перевірочної закупівлі програмного забезпечення вкрай важко. Також розділяються думки юристів з приводу природи провокації. Так, на думку одних, провокація - один з видів співучасті злочину, тобто провокаційні дії слід карати через ст. 33 КК РФ, де зазначено, що підбурювачем визнається особа, що схилила іншу особу до вчинення злочину шляхом домовленості, підкупу, загрози або іншим способом. Інші ж стверджують, що провокація - самостійний склад злочину і не належить до виду підбурювання.
Співучасть у злочині може бути тільки умисним як з боку підбурювача, так і з боку виконавця, їхні дії повинні бути узгоджені, тобто має бути єдиний злочинний умисел. Також необхідно пам'ятати про те, що умисел підбурювача при перевірочної закупівлі, прямо спрямований на подальше викриття злочинця.
Однак, в нашому випадку, провокаційні дії з боку правоохоронних органів можна віднести до порушення ФЗ «Про ОРД». Способами провокації можуть бути будь-які форми впливу на свідомість установника, чи не паралізують його волю - домовленість, підкуп, переконання, доручення, розпорядження, прохання, загроза чи інша форма впливу. Іншими словами, якщо людина дала оголошення в газету, що встановлює ПО, йому подзвонили законспіровані співробітники правоохоронних органів і попросили встановити контрафактне ПЗ, на що він відмовився, проте його продовжили вмовляти, і він прийняв рішення встановити ПО, в такому випадку у нього виник умисел внаслідок провокації, так як він не був готовий і згоден вчинити злочин без втручання негласних співробітників. Але провокація виключається, якщо оперативно-розшукові заходи мають на меті вирішення завдань ОРД, проводяться за наявності законних підстав, умисел об'єкта ОРЗ повинен сформуватися незалежно від діяльності співробітників оперативних підрозділів або осіб, що надають їм сприяння в проведенні ОРЗ. Також необхідно пам'ятати, що правовим обґрунтуванням проведення перевірочної закупівлі є постанова, затверджене відповідним керівником органу, що здійснює оперативно-розшукову діяльність. У випадку, якщо буде доведена провокація, можна говорити про те, що співробітник правоохоронних органів порушив ст. 286 КК РФ, а саме перевищив свої посадові повноваження, але зважаючи слабкого правового регулювання оперативно-розшукової діяльності визначити правову межу між кримінальної та іншої відповідальністю співробітника, яка провадила ОРЗ вкрай важко.
14. У рамках кримінальної справи у мене вилучили мій комп'ютер. Як мені повернути його? На якій стадії я можу це зробити?
Для відповіді на питання, проследуем слідом за Вашим комп'ютером, який потрапив у поле зору співробітників правоохоронних органів і згодом був визнаний речовим доказом. Спочатку його вилучає співробітник, який проводить первинну перевірку, як правило - оперуповноважений. Потім, він разом з матеріалом первинної перевірки передає комп'ютер в наслідок / дізнання / слідчий комітет - залежно від того, в чому ви підозрюєте. Перед передачею матеріалу в наслідок, комп'ютер може потрапити до експерта, який підготує попередню довідку про те, які порушення експерт виявив. Але ось, Ваш ПК у слідчого, експерт в довідці робить певні висновки, що дозволяють слідчому прийняти рішення про порушення кримінальної справи, про що він виносить мотивовану постанову. Після цього, комп'ютер повертають експерту (не обов'язково тому, який готував довідку). Експерт знову проводить дослідження, але тепер уже за постановою слідчого. Істотна різниця між довідкою експерта і його укладанням в тому, що при проведенні експертизи, експерт письмово попереджається про відповідальність за дачу завідомо неправдивого висновку за ст. 307 КК РФ, а при підготовці довідки - немає. Робиться це для того, щоб не затягувати терміни для прийняття рішення про порушення / відмову в порушенні кримінальної справи. Як правило, завжди висновки в ув'язненні збігаються з первісними висновками, зробленими експертом в довідці. Отже, речовий доказ - персональний комп'ютер повернувся до слідчого разом з висновком експерта. Тепер слідчий зобов'язаний оглянути його в присутності понятих, і зафіксувати все побачене у відповідному протоколі, винести постанову про визнання і прилучення речового доказу до кримінальної справи. Після цього, комп'ютер повинен бути переданий до суду в камеру схову. Про те, що слідчий здав на зберігання речовий доказ, у справі повинна знаходитися відповідна квитанція. Як правило, камера схову знаходиться при відділенні, в якому проводиться попереднє слідство.
Шлях «із варяг у греки» пройдено. Звернемося до правового регулювання поводження з речовими доказами. Речовими доказами визнаються будь-які предмети, які служили знаряддями злочину або зберегли на собі сліди злочину. При винесенні вироку, а також ухвали або постанови про припинення кримінальної справи має бути вирішено питання про речові докази. Речові докази повинні зберігатися при кримінальній справі до вступу вироку в законну силу або до закінчення строку оскарження постанови чи ухвали про припинення кримінальної справи. Знаряддя злочину, що належать обвинуваченому, підлягають конфіскації, або передаються у відповідні установи, або знищуються. Якщо за допомогою персонального комп'ютера були порушені авторські права, відповідно до ЦК РФ, за рішенням суду, в рамках цивільного судочинства за заявою прокурора на захист публічних інтересів, він повинен бути знищений за рахунок порушника або конфіскований. При знищенні речового доказу слідчий виносить відповідний протокол, де розписуються також поняті, які беруть участь у даному слідчій дії.
Але все сказане вище відноситься до того випадку, коли Ваш ПК був визнаний речовим доказом. При цьому, згідно ч. 3 ст. 35 Конституції РФ «ніхто не може бути позбавлений свого майна інакше як за рішенням суду». Так що, вилучений ПК, у разі, якщо справа припинилося, або зовсім не порушувалася, полежить поверненню власнику.
Ч. 4 ст. 81 КПК РФ, свідчить про те, що предмети, вилучені в ході досудового провадження, але не визнані речовими доказами, підлягають поверненню особам, у яких вони були вилучені. Щоб повернути вилучений ПК, не визнаний речовим доказом, потрібно клопотати про це письмово перед слідчим на будь-якій стадії попереднього слідства, як тільки з'ясується, що вилучений ПК - не є речовим доказом у кримінальній справі. Нарешті, на практиці, вилучені предмети, особливо що представляють собою якусь цінність, у випадку, якщо про них не згадують власники, нерідко виявляються в підсумку в найнесподіваніших для букви Закону місцях - на радіоринках, в кабінетах, в чиїх-небудь приватних будинках .
15. У відношенні мене було проведено кілька перевірочних закупівель, та порушено кримінальну справу за ст. 146 КК РФ. Чи будуть вони всі об'єднані в одну справу?
Як правило, оперативники вмовляють установника на інсталяцію дорогих програм, вартістю понад 100 000 рублів Але незайвим буде знати, що в правоохоронних органах існують показники не тільки за розкритими злочинами, але також за кількістю тяжких, багатоепізодних. Злочин, передбачений ст. 146 частини 3 КК РФ відноситься до числа тяжких, максимальне покарання за нього - до 6-ти років позбавлення волі. Часто, що не добравши заповітні 1 000 000 рублів (поріг, з якого починається частина 3 ст. 146 КК РФ), оперативники просять встановити ще що-небудь, іноді і в третій раз можуть провести перевірочну закупівлю. Нарешті, установника затримують і відправляють матеріал первинної перевірки (з трьома закупівлями) - слідчому на прийняття рішення. Вартість прав на використання об'єктів авторського права, оперативниками вже підрахована, рапорт в управління про викриту тяжкому злочині спрямований. Слідчий машинально порушує кримінальну справу. Тепер звернемося до юридичних понять, а не усталеним укладами правоохоронної практики. З одного боку, за своєю правовою природою, установка контрафактних програм в різні часові проміжки однією особою - сукупність злочинів, про яку йдеться в ст. 17 КК РФ. Розрізняють сукупність ідеальну і реальну. Ідеальна - це одна дія (бездіяльність), що містить ознаки злочинів, передбачених двома або більше статтями КК РФ. У нашому випадку, ми маємо реальну сукупність - вчинення двох або більше злочинів, за жоден з яких особа не була засуджена, про яку йдеться в частині 1 ст. 17 КК РФ. Покарання за сукупністю злочинів призначається за правилами, передбаченими в ст. 69 КК РФ. Найпоширенішим випадком при установці контрафактних програм є коли злочини, вчинені за сукупністю, окремо є злочинами невеликої та середньої тяжкості. При такому результаті, коли перед кожною перевірочної закупівлею встановлюються програми, загальною вартістю на кожен випадок установки - більше 100 000 рублів, але менш 1 000 000 рублів, остаточне покарання призначається шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим або шляхом часткового або повного складання призначених покарань. При цьому остаточне покарання не може перевищувати більш ніж наполовину максимальний строк або розмір покарання, передбаченого за найбільш тяжкий з скоєних злочинів.
Як бути, якщо, наприклад, окремо жоден з епізодів установки контрафактних програм не є кримінально-караним діянням (коли вартість примірників програмного забезпечення або вартість прав на використання програм не перевищують сто тисяч рублів)? Співробітники правоохоронних органів будуть домагатися, щоб всі закупівлі зливалися в одну справу за ознаками продовжуємозлочину. Але такого роду злочини складаються з ряду тотожних злочинних дій, які спрямовані до спільної мети і становлять у своїй сукупності єдине злочин. Крім того, злочинний умисел повинен бути спрямований на один і той же об'єкт. У нашому випадку - програма для ЕОМ. Іншими словами, щоб визнати злочин продовжується, потрібно, щоб установник встановлював одну програму по частинах, що, природно, ніхто не робить. Відповідно, визнавати всі три перевірочні закупівлі - матеріалами кримінальної справи, порушеної за ознаками продовжуємозлочину - невірно, і необхідно домагатися розгляду кожного з епізодів установки - окремо і в рамках КоАП РФ. На жаль, практика у таких справах склалася інша.
16. Чи можливо застосувати звільнення від кримінальної відповідальності у зв'язку з дійовим каяттям, передбачене ст. 75 КК РФ і ст. 28 КПК РФ, якщо я - підозрюваний у скоєнні злочину за ст. 146 частини 2 КК РФ?
Звільнення від покарання у зв'язку з дійовим каяттям є правом, але ніяк не обов'язком суду. Для застосування ст. 75 КК РФ, необхідна наявність сукупності певних умов:
1. Вчинення злочину вперше. Як правило, на практиці за ст. 146 КК РФ потрапляють не судимі.
2. Досконале злочин відноситься до злочинів невеликої або середньої тяжкості. Ст. 146 ч. 2 - злочин невеликої тяжкості.
3. Після скоєння злочину особа, яка його вчинила, добровільно з'явилася з повинною. Заява про явку з повинною - добровільне повідомлення особи про скоєний ним злочин ст. 142 КПК РФ. На практиці співробітники правоохоронних органів оформляють явку з превеликим задоволенням.
4. Особа, яка вчинила злочин, сприяло розкриттю злочину. Цей критерій залишиться на розсуд суду.
5. Особа, яка вчинила злочин, відшкодувала заподіяну шкоду або іншим чином загладити шкоду, заподіяну в результаті злочину. Потрібно заплатити правовласнику до суду, що цілком реально, якщо є гроші.
6. Особа, яка вчинила злочин, внаслідок діяльного каяття перестало бути суспільно небезпечним. Підозрюваний за ст. 146 КК РФ навряд чи становить небезпеку для суспільства спочатку, але це так само визначить суд на свій розсуд.
Виходячи з вищевикладеного, а також з правозастосовної практики, ризикувати і домагатися застосування ст. 75 КК РФ - не варто, так як при дотриманні всіх шести умов Вам ніхто не гарантує, що суд скористається таким правом, як звільнення обвинуваченого від покарання у зв'язку з дійовим каяттям. Також не варто розраховувати на застосування такої норми в рамках попереднього слідства, так як система показників, яку ще не скоро остаточно викорінять, зобов'язує слідчого направляти якомога більше справ до суду.
